Societăţi comerciale.Modificarea actului constitutiv.
Faţă de textul de mai sus( art.204 din Legea nr.31/1990), instanţa a reţinut că actul constitutiv al societăţii poate fi modificat de asociaţi, cu respectarea prevederilor acestei legi şi a condiţiilor de formă şi de publicitate prevăzute pentru încheierea lor.
Prin urmare, că ori de câte ori intervine o modificare propriu-zisă a actelor de constituire a unei societăţi comerciale, indiferent de natura sa, este necesară autorizarea Oficiului Registrului Comerţului, prin directorul acestuia, asociaţii având obligaţia de a se conforma tuturor condiţiilor de formă şi de publicitate prevăzute de lege pentru întocmirea acestora.
Prin urmare, că ori de câte ori intervine o modificare propriu-zisă a actelor de constituire a unei societăţi comerciale, indiferent de natura sa, este necesară autorizarea Oficiului Registrului Comerţului, prin directorul acestuia, asociaţii având obligaţia de a se conforma tuturor condiţiilor de formă şi de publicitate prevăzute de lege pentru întocmirea acestora.
De aceea, atât cu prilejul constituirii societăţii comerciale şi a încheierii contractului de societate, cât şi în cazul în care asociaţii înţeleg să modifice aceste acte constitutive, verificarea condiţiilor de formă şi publicitate constituie atributul directorului oficiului registrului comerţului, potrivit dispoziţiilor OUG nr.116/2009 pentru instituirea unor măsuri privind activitatea de înregistrare în registrul comerţului.
De aceea, atât cu prilejul constituirii societăţii comerciale şi a încheierii contractului de societate, cât şi în cazul în care asociaţii înţeleg să modifice aceste acte constitutive, verificarea condiţiilor de formă şi publicitate constituie atributul directorului oficiului registrului comerţului, potrivit dispoziţiilor OUG nr.116/2009 pentru instituirea unor măsuri privind activitatea de înregistrare în registrul comerţului.
În consecinţă, având în vedere dispoziţiile legale menţionate, modificarea actelor constitutive se poate face numai sub controlul organelor abilitate de lege, pentru că, altfel, cerinţele severe de legalitate, instituite de art. 5-7, art. 12, art. 17 alin.2) şi art.36 din Legea nr. 31/1990, ar fi lipsite de eficienţă juridică reală, părţile fiind în măsură să le eludeze ulterior prin schimbarea, în condiţii sumare, a prevederilor iniţiale.
În consecinţă, având în vedere dispoziţiile legale menţionate, modificarea actelor constitutive se poate face numai sub controlul organelor abilitate de lege, pentru că, altfel, cerinţele severe de legalitate, instituite de art. 5-7, art. 12, art. 17 alin.2) şi art.36 din Legea nr. 31/1990, ar fi lipsite de eficienţă juridică reală, părţile fiind în măsură să le eludeze ulterior prin schimbarea, în condiţii sumare, a prevederilor iniţiale.
Faţă de cele arătate, cererea reclamantului, aşa cum a fost modificată, a fost respinsă ca neîntemeiată.
Faţă de cele arătate, cererea reclamantului, aşa cum a fost modificată, a fost respinsă ca neîntemeiată.
Sentinţa nr. 1085 din 09 Iunie 2010 a Tribunalului Vâlcea – Secţia comercială
La data de 12.02.2010 reclamantul IBA a chemat în judecată pe pârâţii VR şi CF pentru a fi obligaţi să respecte contractul de cesiune intervenit între părţi la data de 14.08.2009, cu daune cominatorii de 5.000 lei/zi întârziere.
În motivare s-a arătat că reclamantul este administrator şi asociat unic al SC PD SRL, iar la data de 14.08.2009 a hotărât revocarea din funcţia de administrator şi numirea pârâtului VR, cu radierea sediului secundar din Rm.Vâlcea, str.Calea lui Traian nr.80 şi radierea obiectului de activitate, hotărâre semnată de ambele părţi.
De asemenea, reclamantul a menţionat că, la aceeaşi dată, a intervenit şi contractul de cesiune a părţilor sociale către cei doi pârâţi, cu obligaţia acestora să preia întregul patrimoniu, cu activul şi pasivul său, potrivit evidenţei contabile, act semnat de toate părţile.
Cu acel prilej, reclamantul a precizat că a predat bunurile societăţii, conform Procesului-verbal.
Pârâţii nu şi-au îndeplinit obligaţiile contractuale privind înregistrarea actului de cesiune la oficiul registrului Comerţului, condiţii în care reclamantul a procedat la notificarea acestora, la data de 8.10.2010, prin executorul judecătoresc.
Cum pârâţii nu au înţeles să se prezinte nici în aceste condiţii, s-a solicitat admiterea cererii, aşa cum a fost formulată, în temeiul dispoziţiilor art.1075 Cod civil şi art.33 şi urm.Cod comercial.
La data de 14.04.2010 reclamantul şi-a modificat cererea, în sensul introducerii în cauză, în calitate de pârât a Oficiului Registrului Comerţului de pe lângă Tribunalul Vâlcea, cerere prin care a solicitat instanţei să constate modificarea actelor constitutive ale SC PD SRL, în sensul menţiunilor din contractul de cesiune din 14.08.2009 şi a hotărârii societăţii din aceeaşi dată, prin care reclamantul s-a retras din societate şi a cedat toate părţile sociale către pârâţi şi să se dispună efectuarea modificărilor la Oficiul Registrului Comerţului de pe lângă Tribunalul Vâlcea, pe cheltuiala pârâţilor.
În drept au fost invocate dispoziţiile art.6 din Legea nr.26/1990, art.1073-1075 Cod civil.
Faţă de obiectul cererii, aşa cum a fost modificat, instanţa a reţinut următoarele:
În speţă, prin Hotărârea din 14.08.2009, reclamantul, în calitate de asociat unic al SC PD SRL a hotărât să se retragă din societate şi să cesioneze toate părţile sociale deţinute către pârâţii VR şi CF, precum şi revocarea reclamantului din funcţia de administrator şi numirea în funcţie a pârâtului VR.
În urma acestei hotărâri, s-a încheiat contractul de cesiune din 14.08.2009, prin care părţile declară că au primit contraprestaţiile reciproce, iar pârâţii să preiau societatea cu întregul patrimoniu, cu activul şi pasivul înregistrat în evidenţa contabilă.
Prin contract pârâţii s-au obligat să schimbe adresa sediului social până la data de 31.08.2009.
În final, părţile au declarat că transmiterea părţilor sociale vor produce efecte, sub aspectul calităţii de asociat de la data înregistrării la Oficiul Registrului Comerţului de pe lângă Tribunalul Vâlcea, în conformitate cu prevederile legale.
Părţile au încheiat şi procesul-verbal de predare-primire din 14.08.2009 prin care reclamantul a predat pârâţilor un număr de 11 mijloace fixe şi obiecte de inventar, precum şi documentele de provenienţă a acestora.
Întrucât pârâţii au s-au prezentat la sediul Oficiului Registrului Comerţului de pe lângă Tribunalul Vâlcea pentru înregistrarea modificărilor sus-arătate, reclamantul i-a notificat, prin executor judecătoresc, la data de 8.01.2010, conform Notificării nr.1 depusă la dosar.
Faţă de neprezentarea pârâţilor, după notificarea acestora, reclamantul a înţeles să formuleze prezenta acţiune.
Având în vedere situaţia de fapt expusă mai sus, instanţa a constatat că acţiunea reclamantului este neîntemeiată, pentru considerentele ce vor fi arătate în continuare:
Conform prevederilor art. 204 din Legea nr.31/1990 privind societăţile comerciale „ (1) Actul constitutiv poate fi modificat prin hotărâre a adunării generale ori a Consiliului de administraţie, respectiv directoratului, adoptată în temeiul art. 114 alin. (1), sau prin hotărârea instanţei judecătoreşti, în condiţiile art. 223 alin. (3) şi ale art. 226 alin. (2).Forma autentică a actului modificator adoptat de asociaţi este obligatorie atunci când are ca obiect:
a) majorarea capitalului social prin subscrierea ca aport în natură a unui teren;
b) modificarea formei juridice a societăţii într-o societate în nume colectiv sau în comandită simplă;
c) majorarea capitalului social prin subscripţie publică. Dispoziţiile art. 17 alin. (1) se aplică şi în cazul schimbării denumirii ori în cel al continuării societăţii cu răspundere limitată cu asociat unic.După fiecare modificare a actului constitutiv, administratorii, respectiv directoratul, vor depune la registrul comerţului actul modificator şi textul complet al actului constitutiv, actualizat cu toate modificările, care vor fi înregistrate în temeiul hotărârii judecătorului-delegat, cu excepţia situaţiilor stipulate la art. 223 alin. (3) şi la art. 226 alin. (2), atunci când înregistrarea va fi efectuată pe baza hotărârii irevocabile de excludere sau de retragere.Oficiul registrului comerţului va înainta din oficiu actul modificator astfel înregistrat şi o notificare asupra depunerii textului actualizat al actului constitutiv către Regia Autonomă “Monitorul Oficial”, spre a fi publicate în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, pe cheltuiala societăţii.”
Faţă de textul de mai sus, instanţa a reţinut că actul constitutiv al societăţii poate fi modificat de asociaţi, cu respectarea prevederilor acestei legi şi a condiţiilor de formă şi de publicitate prevăzute pentru încheierea lor.
